是慈善，還是避稅？關于小扎的架構設計
2018-11-07 7466

關于LLC( limited liability Company)

大家最為好奇的莫過于小扎為什么通過LLC這種形式而非傳統(tǒng)的慈善組織來接收這筆股票。由于LLC的法律性質(zhì)和在整個法律架構中的角色和功能至關重要，有以下幾個點要厘清：

 1.LLC未必就不是慈善組織

雖然目前按照小扎的信件內(nèi)容和相關分析來看，出于投資、參與政治活動等靈活性的考慮，小扎設立的是LLC而不是一般的慈善組織。但是在此要強調(diào)的是，這并不代表LLC和慈善組織是個非此即彼的關系。關于英美的慈善組織，我們可能多少了解到，公司也可以申請慈善組織的資格，這是和我國公司法律體制的一大顯著區(qū)別。在美國，通常申請慈善組織資格的公司形式是nonprofit corporation（非營利公司或非營利法人）， 而不是LLC這種形式。LLC是近年來才開始被認可的一種公司形式。由于是否是合格的慈善組織形式由各州規(guī)定，所以有的州明文禁止LLC，但有些州采取相對開放的態(tài)度。如果小扎所注冊LLC的特拉華州允許，將來這個實體只要滿足相關條件，當然可以申請慈善組織的資格。

假設這個LLC要申請認定為慈善組織，小扎的“給股”的行為和最初新聞頭條中的“將股票用于慈善捐贈”相符，且在此轉(zhuǎn)讓過程中的資本利得稅可免，還可以享受所得稅稅前扣除等優(yōu)惠；如果LLC不想做慈善組織（目前資料來看屬于這種情形），那就像社會企業(yè)（注意LLC本身并不是社會企業(yè)的特定的形式）一樣運作，有的捐贈給慈善組織（慈善捐贈），有的直接贈與給受助者（民事贈與，從而不享受稅收優(yōu)惠），還有的進行一般性的商業(yè)活動并且分配利潤。

2.LLC在運作過程中發(fā)生的慈善捐贈，可視同小扎直接做慈善捐贈從而享受稅收優(yōu)惠

盡管LLC( limited liability Company)直譯成中文是有限責任公司，但是并非完全對應我國的有限責任公司。美國的LLC是一種較為特殊的公司形式，雖然也是出資者承擔有限責任， 但是 LLC 和其他公司形式最顯著的區(qū)別在于，LLC可以是穿透型的稅收實體 （pass through tax entity）, 即 LLC在公司層面不被征稅（有的州可以選擇是否穿透）。但是一般的公司就收益而言既在公司層面課稅，在分配給出資者后對出資者也課稅。稅收地位這一點和我們國家的有限責任公司具有明顯差異，而與我國的有限合伙更為接近。

小扎有可能通過股票變現(xiàn)后捐贈或者是轉(zhuǎn)移到LLC后再捐，我們認為，采取什么形式捐贈和當時股價的具體情況密切相關。假設小扎沒有變現(xiàn)而直接捐贈股票。由于LLC此時不是慈善組織，小扎第一次將股票轉(zhuǎn)讓到LLC時不會產(chǎn)生所得稅稅前扣除。但是小扎的股票從Facebook轉(zhuǎn)到自己控制的LLC，按照一位美國律師的說法，這個過程不產(chǎn)生增值部分的資本利得稅等任何稅負。由于LLC的稅收穿透性，LLC再將該股票進行慈善捐贈的時候，享受稅前扣除的主體可以不是LLC這個機構本身，而是小扎。由于在美國個人的所得稅稅前扣除比率比公司的要高，如果將來LLC持有的股票升值幅度很大，通過公允價值來計算抵扣的話，對于小扎個人而言確是個不錯的選擇。如果整個股票轉(zhuǎn)移的過程，不會由于中間增加了一個LLC而增加稅收負擔，LLC又能享受很多運作上的便利性，甚至還能增加相應的稅收優(yōu)惠，何樂而不為？

關于慈善信托

慈善信托的說法并不確定其出自哪里，因為我們目前看到的英文資料提到的基本是LLC這種形式而非信托。但是由于某些關于慈善信托的評論引起了高度關注，我們暫且拋開小扎是不是設立信托這一點，單就其內(nèi)容大概談兩點。

1.慈善年金信托不是慈善信托

按照案例中所描述的年金信托應該是慈善先行信托的一種類型，也就是先做慈善后滿足非慈善目的。這種信托類型雖然有慈善的因素，但是本質(zhì)上不是慈善信托。因為美國法律明確規(guī)定，只有全部財產(chǎn)用于慈善的信托才是慈善信托。對于這種混合型的信托形式，只有用于慈善的部分被認定為是慈善信托。所以將這種信托直接稱為慈善信托基金具有誤導性。

2.關于相關的稅

 “慈善年金信托捐出全部本金后剩下的所有收益可以無稅轉(zhuǎn)移給第三人從而達到避稅目的。”這樣的一個判斷可能過于粗線條。慈善年金信托自身又包括好幾種類型，牽涉到的第三方與架構不同，相關的稅收也不同。由于美國的信托和稅收比較復雜，很多判斷需要基于具體細節(jié)而定。

當然，還有相關的遺產(chǎn)稅和贈與稅等問題……

無可否認，小扎的“公開承諾“又給很多慈善人群提供了一個非傳統(tǒng)的思路，也激發(fā)了不少稅務和法律專家的架構創(chuàng)新的熱情。隨著報道和研究的深入，相信更多細節(jié)會浮出水面。