社會引領(lǐng) | 抗“疫”進(jìn)行時，解碼“紅十字會”≠“紅十字基金會”
“紅十字會”近日熱度不減，關(guān)于捐贈款物的接受、發(fā)放和信息公開等一舉一動無不牽動億萬公眾。 在輿論中心，“紅十字會”與“紅十字基金會”時?！巴颉?，然而公眾是否清楚二者的聯(lián)系和區(qū)別？為避免混淆“紅十字會”和“紅十字基金會”，本文特從法律性質(zhì)、慈善活動支出和管理費(fèi)用、公募資格和募捐備案、信息公開、關(guān)聯(lián)交易等角度厘清常見誤區(qū)，以及為規(guī)避風(fēng)險應(yīng)采取的措施，帶您一起“探秘”紅十字會與紅十字基金會。 常見誤區(qū) 誤區(qū) 01 “紅十字會”是否與“紅十字基金會”為同一家機(jī)構(gòu)？ 回答：否！從法律性質(zhì)上看，二者實為兩家獨(dú)立的機(jī)構(gòu)，不容混同。 1. 紅十字會——依據(jù)《紅十字會法》《社會團(tuán)體登記管理條例》設(shè)立 《中華人民共和國紅十字會法》（以下簡稱《紅十字會法》）第二條規(guī)定：“中國紅十字會是中華人民共和國統(tǒng)一的紅十字組織，是從事人道主義工作的社會救助團(tuán)體?！痹摲ǖ谑畻l規(guī)定：“中國紅十字會總會具有社會團(tuán)體法人資格；地方各級紅十字會、行業(yè)紅十字會依法取得社會團(tuán)體法人資格?！?/p> 全國建立中國紅十字會總會，中國紅十字會總會對外代表中國紅十字會。上級紅十字會指導(dǎo)下級紅十字會工作。需要注意的是，中國紅十字會總會根據(jù)《紅十字會法》《社會團(tuán)體登記管理條例》《民政部關(guān)于對部分團(tuán)體免予社會團(tuán)體登記有關(guān)問題的通知》（民發(fā)〔2000〕256號）等規(guī)定依法免予登記。 然而，對于地方各級紅十字會和行業(yè)紅十字會的社團(tuán)法人資格問題，《紅十字會法》并未予以直接回應(yīng)，留由地方立法機(jī)關(guān)對于各級紅十字會是否免予登記作出規(guī)定。實際上，目前多數(shù)地方紅十字會一般由地方編制部門批準(zhǔn)設(shè)立，屬于納入編制管理的群眾團(tuán)體，有相應(yīng)的行政級別。經(jīng)費(fèi)大多來自于財政撥款，也有會費(fèi)、捐贈款物等收入。 以湖北省紅十字會為例，根據(jù)民政部慈善事業(yè)促進(jìn)和社會工作司主辦的全國慈善信息公開平臺（以下簡稱“慈善中國”）、湖北省人民政府網(wǎng)站信息顯示，湖北省紅十字會由湖北省編辦批準(zhǔn)設(shè)立，正式成立于1985年8月26日。2019年收入預(yù)算3551.75萬元，其中財政撥款收入3374.26萬元，占總收入的95%。（預(yù)算構(gòu)成單位含湖北省紅十字會本級及其三個直屬事業(yè)單位，單位名稱詳見下文。） （圖片來源：湖北省紅十字會官網(wǎng)） （來源：湖北省人民政府網(wǎng)站，湖北省紅十字會2019年部門預(yù)算） 此外，也需要注意湖北省紅十字會并非武漢市紅十字會。 2. 紅十字基金會——根據(jù)《基金會管理條例》登記設(shè)立，依據(jù)《慈善法》認(rèn)定為慈善組織 以湖北省紅十字基金會為例，其成立于2012年6月8日，屬于基金會法人，由湖北省民政廳依據(jù)《基金會管理條例》登記管理，業(yè)務(wù)主管單位為“湖北省紅十字會”。根據(jù)湖北省紅十字基金會2018年度工作報告顯示，2018年7月18日，湖北省民政廳依據(jù)《中華人民共和國慈善法》（以下簡稱《慈善法》）等相關(guān)規(guī)定認(rèn)定其為慈善組織。另據(jù)湖北省紅十字基金會2018年度審計報告，其主要收入來源為捐贈收入（2018年捐贈收入約為4057.9萬元，約占總收入的99.3%）。 綜上，紅十字會和紅十字基金會都主要從事人道主義救助工作，在宗旨和業(yè)務(wù)活動方面較為相近；同時，湖北省紅十字會作為湖北省紅十字基金會的業(yè)務(wù)主管單位可以依法給予其業(yè)務(wù)指導(dǎo)并履行其他法定職責(zé)。但是，從法律性質(zhì)上看，二者實為兩家獨(dú)立的機(jī)構(gòu)，不容混同。湖北省紅十字會和湖北省紅十字基金會都屬于“法人”，也就是說均具備“民事權(quán)利能力”和“民事行為能力”，有自己的財產(chǎn)并以自己的名義開展活動承擔(dān)相關(guān)的法律責(zé)任。同時，紅十字基金會作為法律意義上的慈善組織，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循《慈善法》《基金會管理條例》等相關(guān)法律法規(guī)開展活動，其所有財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)根據(jù)章程和捐贈協(xié)議的規(guī)定全部用于慈善目的，不得在發(fā)起人、捐贈人以及慈善組織成員中分配。 2020年1月26日，民政部發(fā)布《關(guān)于動員慈善力量依法有序參與新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作的公告》（民政部公告第476號）指定湖北省紅十字會等組織為捐贈接收機(jī)構(gòu)，同時公布了湖北省紅十字基金會的銀行賬戶信息。為避免造成誤解，建議兩家機(jī)構(gòu)在接收疫情捐贈時，盡快厘清相關(guān)活動中的法律關(guān)系（是屬于捐贈關(guān)系、受托代理關(guān)系還是其他法律關(guān)系等），以便于有序開展財務(wù)管理與會計核算、信息公開、審計等工作。 誤區(qū) 02 紅十字會屬于《慈善法》界定的慈善組織嗎？ 回答：否！紅十字會不同于《慈善法》界定的法律意義上的慈善組織，它屬于有特殊法律地位和使命的人道主義社會救助團(tuán)體。 《慈善法》頒行后，慈善組織的概念被“法定化”，即經(jīng)由相關(guān)社會組織提出申請，民政部門依據(jù)法定條件和程序，將其依法登記或認(rèn)定為慈善組織，該組織取得“特殊”的身份標(biāo)識。慈善組織具有相當(dāng)程度的“民間性”。成為慈善組織后，該機(jī)構(gòu)能夠以“慈善組織”的名義開展活動，依法獲取公開募捐資格并開展公開募捐活動，依據(jù)相關(guān)稅收法律等規(guī)定獲得稅收優(yōu)惠待遇。因而，法律意義上的慈善組織，不同于在日常生活中公眾給予一些機(jī)構(gòu)“慈善組織”的稱謂。雖然此類組織從事了慈善活動，會受到《慈善法》的調(diào)整，但是由于未經(jīng)民政部門依法登記或認(rèn)定為慈善組織，因而不能夠視為《慈善法》意義上的慈善組織。 對于紅十字會而言，其從事的人道主義救助救濟(jì)活動等與慈善活動有所交叉，但從法律適用、法律地位、設(shè)立條件和程序、管理部門等角度來看，紅十字會不同于《慈善法》界定的法律意義上的慈善組織，紅十字會屬于有特殊法律地位和使命的人道主義社會救助團(tuán)體。 具體就湖北省紅十字會來說，2001年5月，湖北省紅十字會由湖北省衛(wèi)生廳代管改為湖北省政府分管領(lǐng)導(dǎo)聯(lián)系。會長由省政府分管副省長兼任。湖北省紅十字會機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)3個正處級機(jī)構(gòu)：辦公室、賑濟(jì)救護(hù)部、事業(yè)發(fā)展部。下設(shè)3個公益一類事業(yè)單位：中國紅十字會湖北備災(zāi)救災(zāi)中心、中國造血干細(xì)胞捐獻(xiàn)者資料庫湖北分庫管理中心、湖北省人體器官捐獻(xiàn)管理中心。 盡管紅十字會不是《慈善法》界定的一般意義上的慈善組織，然而紅十字會一旦從事了慈善活動，如果此時《紅十字會法》對于該行為沒有特別的規(guī)定，紅十字會則要受到《慈善法》的規(guī)范，比如紅十字會開展公開募捐活動需要依法備案等。 值得注意的是，目前“慈善中國”中統(tǒng)計的慈善組織信息中含有數(shù)百家紅十字會。然而，如前所述，許多紅十字會并非由民政部門登記認(rèn)定，當(dāng)然也難以依據(jù)《慈善法》《慈善組織認(rèn)定辦法》等相關(guān)規(guī)定認(rèn)定為慈善組織。為減少誤解，“慈善中國”對于領(lǐng)取公募資格證書的紅十字會進(jìn)行了單獨(dú)列示，可謂有了一定程度的優(yōu)化。 （來源：慈善中國） 誤區(qū) 03 慈善組織是否可以收取管理費(fèi)用？ 回答：可以，但慈善組織管理費(fèi)用需要符合法律規(guī)定和協(xié)議約定。此外，針對此次疫情，各省級紅十字會一律不得提取管理費(fèi)。 首先，應(yīng)注意區(qū)分慈善組織的慈善活動支出和管理費(fèi)用。除了直接或者委托其他組織資助給受益人的款物屬于慈善活動支出外，慈善組織為提供慈善服務(wù)和實施慈善項目發(fā)生的人員報酬、志愿者補(bǔ)貼和保險，以及使用房屋、設(shè)備、物資發(fā)生的相關(guān)費(fèi)用，為管理慈善項目發(fā)生的差旅、物流、交通、會議、培訓(xùn)、審計、評估等費(fèi)用都屬于慈善活動支出，并非只要是慈善組織的工作人員工資、差旅費(fèi)等就屬于管理費(fèi)用。 其次，具體就管理費(fèi)用而言，保障一家慈善組織的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，同樣需要資金投入。行政管理人員的工資、獎金、住房公積金、住房補(bǔ)貼、社會保障費(fèi)，辦公費(fèi)、水電費(fèi)、郵電費(fèi)、物業(yè)管理費(fèi)、差旅費(fèi)、折舊費(fèi)等屬于機(jī)構(gòu)的管理費(fèi)用。 對于一些號稱“零管理費(fèi)”，捐贈款物100%用于受益人的慈善組織，也許只是另外籌集了專門用于管理費(fèi)用的資金，或者通過合法開展保值增值活動獲得了部分收入用于管理費(fèi)用，抑或相關(guān)費(fèi)用由另外一家機(jī)構(gòu)承擔(dān)，而不是運(yùn)作慈善組織本身不需要資金投入。 當(dāng)然，慈善組織慈善活動支出需要滿足相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)，管理費(fèi)用也需要有比較合理的范圍。（詳見“淺析《慈善組織開展慈善活動年度支出和管理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)》”）更重要的是，慈善組織要確保慈善項目能夠?qū)崿F(xiàn)慈善效益，并及時進(jìn)行信息公開接受監(jiān)督。 （來源：“善見”公眾號） 規(guī)避風(fēng)險應(yīng)采取的措施 措施 01 應(yīng)重視公開募捐資格及公開募捐活動備案 根據(jù)《慈善法》《慈善組織公開募捐管理辦法》，慈善組織合法開展公開募捐活動至少應(yīng)當(dāng)滿足以下要求： 取得公開募捐資格； 應(yīng)當(dāng)在開展公開募捐活動的十日前將募捐方案報送登記的民政部門備案； 在互聯(lián)網(wǎng)開展公開募捐的，應(yīng)當(dāng)在民政部統(tǒng)一或者指定的慈善信息平臺發(fā)布公開募捐信息，并可以同時在以本慈善組織名義開通的門戶網(wǎng)站、官方微博、官方微信、移動客戶端等網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)布公開募捐信息。目前，民政部指定的慈善信息平臺共20家。（20家平臺及多個相關(guān)公開募捐相關(guān)信息詳見“個人求助和公開募捐，pick哪個”） 慈善組織除了為應(yīng)對重大自然災(zāi)害、事故災(zāi)難和公共衛(wèi)生事件等突發(fā)事件，無法在開展公開募捐活動前辦理募捐方案備案，應(yīng)當(dāng)在公開募捐活動開始后十日內(nèi)補(bǔ)辦備案手續(xù)之外，在開展互聯(lián)網(wǎng)公開募捐活動時，“公募資格＋公募方案提前備案＋指定平臺公募”三要件缺一不可（其他組織可以自查，是否符合以上要求；不具有公開募捐資格的組織或者個人基于慈善目的，可以與具有公開募捐資格的慈善組織合作，由該慈善組織開展公開募捐并管理募得款物。）湖北省紅十字基金會已于2017年6月27日申領(lǐng)了公開募捐資格證書。 （來源：慈善中國） 盡管紅十字會不同于一般的慈善組織，但是在公開募捐方面根據(jù)《紅十字會法》的規(guī)定，紅十字會的募捐活動應(yīng)當(dāng)符合《慈善法》的有關(guān)規(guī)定?！蛾P(guān)于紅十字會開展公開募捐有關(guān)問題的通知》（民電〔2017〕145號）明確了紅十字會開展公募活動的具體要求： 1. 紅十字會開展公開募捐，應(yīng)當(dāng)向同級民政部門申領(lǐng)公開募捐資格證書，民政部門直接向紅十字會發(fā)放公開募捐資格證書。 目前湖北省紅十字會已經(jīng)申領(lǐng)公開募捐資格證書，而通過“慈善中國“查詢武漢市紅十字會，尚未有信息顯示武漢市紅十字會已經(jīng)申領(lǐng)公募資格證書。 （來源：慈善中國） 2. 紅十字會開展公開募捐活動前，應(yīng)當(dāng)依法制定募捐方案，并按照有關(guān)規(guī)定報同級民政部門備案。 截至2020年2月4日，尚未在“慈善中國”查詢到湖北省紅十字會募捐方案備案信息，而湖北省紅十字基金會已經(jīng)備案募捐方案。 （來源：慈善中國） 綜上，湖北省紅十字會應(yīng)當(dāng)及時備案肺炎防控項目的公開募捐方案，武漢市紅十字會應(yīng)當(dāng)及時申領(lǐng)公開募捐資格證書并依法備案公募方案，同時還要注意在指定平臺發(fā)布募捐信息并可同時在機(jī)構(gòu)官網(wǎng)、官微等渠道推送。 措施 02 應(yīng)及時依法進(jìn)行信息公開 針對紅十字會而言，民電〔2017〕145號要求紅十字會應(yīng)當(dāng)定期在民政部統(tǒng)一的信息平臺發(fā)布公開募捐及其使用情況，每年向同級民政部門報送社會捐贈及其使用情況并及時向社會公開。民政部門依法對紅十字會接受社會捐贈及其使用情況進(jìn)行監(jiān)督。同時，《中國紅十字會捐贈工作管理辦法》《中國紅十字會信息公開標(biāo)準(zhǔn)》對于紅十字會系統(tǒng)的信息公開也有相關(guān)要求。 此外，雖然紅十字會不屬于《慈善法》界定的慈善組織，無法直接適用規(guī)范慈善組織信息公開行為的《慈善組織信息公開辦法》，但是從機(jī)構(gòu)長遠(yuǎn)發(fā)展和樹立公信力的角度考慮，可以參照該辦法的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行信息公開。 措施 03 應(yīng)注重關(guān)聯(lián)交易操作規(guī)范 法律并未禁止慈善組織的關(guān)聯(lián)交易，但是對于慈善組織與重要關(guān)聯(lián)方的交易行為，要在關(guān)聯(lián)交易等行為（如接受重要關(guān)聯(lián)方捐贈、對重要關(guān)聯(lián)方進(jìn)行資助、與重要關(guān)聯(lián)方發(fā)生交易、與重要關(guān)聯(lián)方發(fā)生資金往來等）發(fā)生后30日內(nèi)于在民政部門提供的統(tǒng)一信息平臺等渠道向社會公開具體內(nèi)容和金額。 考慮到湖北省紅十字會、九州通醫(yī)院集團(tuán)股份有限公司（目前協(xié)助紅十字會進(jìn)行防疫物資管理）等為湖北省紅十字基金會的重要關(guān)聯(lián)方，如果存在上述交易行為，應(yīng)當(dāng)及時公開。 （來源：湖北省紅十字基金會2018年度工作報告） 大“疫”面前，北京師范大學(xué)中國公益研究院慈善研究中心希望通過常見誤區(qū)和法律風(fēng)險點的提示，助力以紅十字會、紅十字基金會等為代表的組織或其他個人依法行善，合力打贏這場戰(zhàn)“疫”。 本文作者：黃浠鳴 北京師范大學(xué)慈善研究中心副主任
